De nombreux clients viennent à notre bureau pour créer un testament ou une fiducie pour s’occuper de leurs affaires financières lorsqu’ils décèdent. C’est mon travail de leur rappeler qu’un plan successoral ne sert pas seulement à préparer leur mort, mais il doit aussi les protéger lorsqu’ils sont encore en vie, mais trop malades pour s’occuper de leurs affaires.

Toute personne majeure devrait faire préparer ce document important, mais il est particulièrement important que les personnes âgées aient une procuration, car la possibilité de perdre leur capacité mentale augmente avec l’âge avancé. Sans procuration, le processus d’assignation d’un tuteur ou d’un conservateur devant les tribunaux peut prendre plusieurs mois et coûter très cher en frais juridiques. Ces charges peuvent être facilement évitées grâce à une planification préalable. Lorsqu’un conjoint ou un enfant adulte est nommé tuteur par un tribunal, il est tenu de présenter des rapports réguliers à un juge. Une procuration peut éviter ces tracas. Gardez à l’esprit qu’un conjoint n’a pas automatiquement de procuration, sauf avec des biens en copropriété.

La procuration et la directive Advance Healthcare (Procuration de santé à New York) sont deux documents très importants qui vous aideront en cas d’incapacité. Une procuration désigne un mandataire pour s’occuper de vos questions financières, tandis que la Directive Advance Healthcare nomme un mandataire pour prendre des décisions médicales pour vous lorsque vous ne le pouvez pas.

Nous nous concentrerons sur la procuration dans cet article. J’ai rencontré de nombreux cas où une procuration rédigée avec un outil de bricolage ou par un avocat non successoral était inadéquate, et nous ne pouvions pas l’utiliser pour compléter la planification après qu’un client était déjà incapable.

Confirmez ce dont votre état a besoin pour l’exécution du POA

Le document juridique n’est valide que s’il répond à toutes les exigences d’exécution. Chaque État a des exigences différentes pour créer une procuration valide. À New York, une procuration doit être signée et datée par le mandant ayant une bonne capacité mentale, et elle est reconnue de la même manière qu’une cession de biens immobiliers, ce qui signifie qu’elle doit être notariée (Loi sur les obligations générales de New York 5-1501B). New York exige également que le document contienne le libellé exact de ” mise en garde pour le mandant » et ”information pour le mandataire  » du statut. Le tribunal de New York a jugé qu’une procuration qui n’est pas signée, datée et reconnue par un agent qui reçoit l’autorité n’est pas valide. L’utilisation du formulaire de procuration statutaire de l’État est un bon moyen de répondre aux exigences de base.

Certains États n’exigent pas de notaire, ou peuvent exiger un notaire ou des témoins. Mais le fait que les signatures du mandant et de l’agent soient notariées rendra moins probable que la validité de la signature soit remise en question, en particulier par les institutions financières.

New York acceptera une procuration correctement exécutée dans un autre État. Par exemple, si quelqu’un exécute une procuration valide dans le New Jersey, puis déménage à New York, la procuration continuera d’être valide à New York. Mais c’est une bonne idée de consulter un avocat successoral pour savoir si les plans hors de l’État doivent être mis à jour.

Pensez à nommer plus d’un agent dans votre POA

Beaucoup de gens font l’erreur de simplement nommer un agent dans leur procuration. Cela n’est pas conseillé, car si l’agent seul nommé devient indisponible, déménage loin, ou devient également incapable ou décède, la famille devra alors saisir le tribunal pour nommer un tuteur en remplacement de l’agent précédent. Pour éviter cette situation, nommez un agent successeur, qui interviendra lorsque l’agent principal deviendra indisponible. Ou nommez des co-agents qui peuvent agir indépendamment ou ensemble pour prendre des décisions pour vos affaires.

Comprendre la différence entre une procuration durable et une procuration jaillissante

À New York, comme dans de nombreux États, une procuration est présumée durable, ce qui signifie que le pouvoir est donné à l’agent dès que celui-ci signe l’accusé de réception, et continue après que le mandant devient mentalement ou physiquement incapable et incapable de prendre ses propres décisions.

Mais une procuration jaillissante prend effet à la survenance d’une date ou d’une éventualité spécifiée dans le document, qui est généralement l’incapacité du mandant.

Bien que la procuration jaillissante soit appropriée lorsque le mandant souhaite garder un contrôle total sur ses affaires pendant qu’il est mentalement capable, elle nécessite l’étape supplémentaire de prouver l’incapacité avant que le mandataire puisse prendre des décisions financières importantes pour le mandant.

Une procuration durable ne nécessite pas cette étape. Parce que l’agent sous procuration aura immédiatement un large éventail de pouvoirs, il est important de choisir un agent en qui vous avez entièrement confiance. Une procuration durable est plus souvent utilisée dans un plan successoral pour se préparer à l’incapacité.

Que faire si l’agent nommé dans votre POA n’agit pas dans votre meilleur intérêt

Certaines personnes craignent que leur agent ait trop de pouvoir ou ne soit pas responsable lorsque le principal perd sa capacité mentale.

L’agent sous procuration a l’obligation fiduciaire d’agir dans le meilleur intérêt du mandant et de tenir des registres de toutes les actions entreprises pour le compte du mandant. Si le mandataire ne fournit pas une copie de la procuration valide et des registres de leurs actions, le conjoint, l’enfant ou le parent d’un mandant, le successeur du mandant dans l’intérêt du mandant ou tout tiers qui pourrait être tenu d’accepter la procuration, peut intenter une procédure spéciale pour déterminer la validité de la procuration, et pourrait révoquer le mandataire s’il a agi contre l’intérêt supérieur du mandant.

Vous pouvez également nommer un contrôleur, qui a le pouvoir de demander, de recevoir et de chercher à obliger le mandataire à fournir un enregistrement de tous les reçus, débours et transactions conclus par le mandataire au nom du mandant.

Votre POA pourrait ne pas fournir à votre agent une autorité suffisante en matière d’actifs numériques

New York a adopté une loi régissant la façon dont un agent peut accéder aux actifs numériques avec sa version révisée de la Loi uniforme sur l’accès fiduciaire aux actifs numériques en 2016, maintenant adoptée dans 48 États (New YORK Estates, Powers &Loi sur les fiducies 13-A). La procuration légale de New York n’a pas encore été mise à jour pour refléter la nouvelle loi.

Le statut fait la distinction entre un  » catalogue de communications électroniques ” (le nom de l’expéditeur, l’adresse électronique de l’expéditeur, l’heure et la date de la communication) et le  » contenu des communications électroniques” (l’objet et le texte des messages électroniques). Si le propriétaire des actifs numériques n’a pas donné de « directive affirmative” pour divulguer le « contenu des communications électroniques”, par le biais d’un outil en ligne ou d’un document de planification comme un testament ou une procuration, les fournisseurs de services ne sont pas tenus de fournir le « contenu” à la famille ou aux agents du propriétaire.

Si la procuration n’est pas correctement rédigée pour donner à un agent l’autorité spécifique d’accéder au contenu, un agent pourrait ne pas être en mesure d’accéder aux informations critiques contenues dans les courriels d’institutions financières ou d’agences gouvernementales. L’accès non autorisé, même avec un mot de passe, constitue une violation de la loi.

La portée des POA de New York est limitée sans un Don Rider

De nombreux États limitent le pouvoir de faire des dons ou des transferts d’actifs financiers pour protéger le mandant contre les abus. À New York, un agent ne peut pas offrir ou transférer des actifs de plus de 500 dollars par an, à moins que la procuration ne soit accompagnée d’un don de don dûment exécuté, ce qui donne à l’agent un pouvoir illimité de faire des cadeaux.

Sans un don rider, votre agent peut toujours signer des documents juridiques, payer des factures et effectuer des transactions qui n’impliquent pas le transfert d’actifs à lui-même ou à d’autres. Mais l’agent ne peut pas modifier la désignation d’un bénéficiaire d’assurance-vie, de rentes ou de comptes de retraite. Et ils ne peuvent pas accéder aux fonds des comptes de retraite. L’agent ne peut pas non plus apporter de modifications à un plan successoral sans un avenant au don.

Vous n’avez peut-être pas l’intention de faire de cadeaux à votre famille, vous pourriez donc ne pas croire que ce pouvoir de don est nécessaire. Cependant, il y a une raison importante de fournir à votre agent un cavalier cadeau. Lorsque le principal est frappé d’incapacité et nécessite des soins à domicile ou des soins en maison de retraite, le transfert d’actifs peut être nécessaire afin de préserver les économies à vie tout en étant admissible à Medicaid qui couvrira le coût des soins. Mais l’agent ne peut pas transférer d’actifs sans un don rider.

Les institutions financières pourraient ne pas honorer le POA, si elles n’utilisent pas leur formulaire

Une procuration valide avec un cavalier de cadeau devrait donner à un agent le plein pouvoir d’accéder et de gérer les comptes financiers. Cependant, les banques remettent souvent en question la validité d’une procuration, car elles peuvent être responsables de dommages-intérêts si elles acceptent une procuration invalide, car plusieurs incidents ont été couverts dans cet article du New York Times en 2016.

À New York, la loi exige qu’une procuration légale soit universellement acceptée, il est donc illégal pour une institution financière de refuser l’acceptation d’une procuration valide, sans connaissance réelle d’abus ou de fraude (Loi 5-1504 sur les obligations générales de New York).

De nombreux banquiers restent prudents quant à la possibilité d’abus et insistent souvent pour utiliser leurs propres formulaires. Bien que vous puissiez convaincre une institution financière d’accepter votre procuration valide, il est conseillé d’exécuter également le formulaire de procuration d’une institution, en particulier lorsque vous traitez avec des institutions financières plus importantes.

Il se peut que votre procuration doive être réexaminée après plusieurs années

Les institutions financières refusent souvent d’accepter une procuration si elle a été exécutée il y a longtemps, car elle pourrait ne pas refléter les intentions actuelles du mandant. La loi stipule que le temps qui s’écoule depuis l’exécution de la procuration ne peut pas être la seule raison de refuser d’honorer une procuration valide (Loi sur les obligations générales de New York 5-1504). Mais un POA plus ancien est plus susceptible d’être rejeté par les institutions financières.

La meilleure pratique consiste à réexécuter ou à mettre à jour une procuration tous les cinq ans.

Cependant, si le mandant crée une fiducie révocable ou irrévocable, donnant le pouvoir à un fiduciaire lorsqu’il est frappé d’incapacité, le document de fiducie est plus facilement accepté par les banques et n’a pas besoin d’être mis à jour tous les cinq ans.

Une procuration est un document très important dans le plan successoral de toute personne. Il est conseillé de le préparer après avoir soigneusement examiné votre planification globale avec un avocat qualifié en planification successorale.

Cet article de blog est rédigé à des fins éducatives et d’information générale uniquement, et ne constitue pas un conseil juridique spécifique. Vous comprenez qu’il n’y a pas de relation avocat-client entre vous et l’éditeur du blog. Ce blog ne doit pas être utilisé comme un substitut aux conseils juridiques compétents d’un avocat professionnel agréé dans votre État.